员工上班迟到、下班早退、旷工半天、顶撞领导、散播负面消息、上班时间玩手机、工作时睡觉…，这些违纪行为达不到可以开除的严重程度，企业在规章制度中应该如何规定？

轻微违纪行为给予警告处分，累计警告处分达到一定次数视为严重违纪解除合同，是合理、合法、可行的处理方式，但实践中仍有很多企业被判定违法解除。

01、依据、证据、程序

劳动法律虽然赋予了用人单位单方解除劳动合同的权利，但也进行了十分严格的限制，依据、证据、程序缺一不可，任何一个环节出错都可能被判定违法解除。

（1）依据：用人单位解除违纪员工的法律依据是《劳动合同法》第三十九条第（2）项：劳动者严重违反用人单位的规章制度的，用人单位可以解除劳动合同。

除了法律依据还有制度依据，企业如果没有制定规章制度，或者制度条款中没有包含员工所犯过错，企业作出辞退决定依据不足，仍属于违法解除。

（2）证据：用人单位单方辞退员工，产生劳动争议后由用人单位负责举证，如果证据无法证明员工的违纪行为，就会被判定违法解除。

实践中，因为用人单位缺乏证据思维，没有证据留存的意识，导致产生劳动争议因举证不利“有理说不清”的情形数不胜数，打官司打的是证据，证据不足败诉是必然的。

（3）程序：包括规章制度制定的程序、违纪行为处理的程序、单方解除劳动合同的程序，依据充分、证据充分却因程序不对被判定违法解除，有不少企业都在程序上吃过亏。

02、员工8年累计3次警告处分，辞退合法

黄某2011年8月入职北京市某公司工作，公司《员工手册》规定：员工累计三次警告处分属于严重违纪，公司可以解除劳动合同。并列举了哪些违纪行为公司可以给予警告处分。

2012年8月，黄某因为违纪被给予书面警告处分，黄某在警告书上签字确认。

2019年3月，黄某因上班时间玩手机、睡觉，再次被公司处以警告处分，虽然黄某未签字，但公司保留了黄某违纪的录像证据。

2019年5月，黄某因上班多次迟到、下班未打卡，第三次受到公司的警告处分，黄某未在警告书上签字，公司仍保留了黄某的违纪证据。

公司向黄某发送《辞退通知书》，以三次警告处分属于严重违反公司规章制度，将其辞退。

黄某申请劳动仲裁，要求公司支付违法解除赔偿金137840.64元。劳动仲裁公司败诉后，向法院提起诉讼。

法院认为，依据公司《员工手册》规定，员工累计三次警告处分属于严重违纪，公司可以解除劳动合同，而未规定累计的期限。

根据公司提交的证据，可以证明黄某累计收到三次书面警告，且违纪事实充分，因此公司以黄某累计收到三次书面警告为由与其解除劳动合同，符合法律规定。

03、累计9次警告，依据不足辞退违法

涪陵法院十大劳动争议典型案例--罗某与某玩具公司劳动争议纠纷案

罗某2021年4月入职重庆市某玩具公司，2022年5月，玩具公司以罗某累计受到书面警告9次，经公司工会同意，解除双方劳动合同。

罗某申请劳动仲裁，要求玩具公司支付违法解除赔偿金，仲裁委审理后未支持罗某的请求，罗某向法院提起诉讼。

法院审理后认为，玩具公司未举证证明规章制度经过民主程序制定，该规章制度不具有合法性，玩具公司作出辞退决定缺乏依据，属于违法解除，应当支付违法解除劳动合同赔偿金。

04、员工违纪事实举证不利，辞退违法

王某1999年就进入某公司工作，与公司在2015年签订无固定期限劳动合同，公司《员工手册》规定：员工一年内受到两次书面警告，公司有权单方辞退。

2020年9月7日，王某因过失违反员工手册规定，被公司处以书面警告处分一次，王某在处分通知书上签字。

2020年11月，公司以王某怠于履职，导致门店退货量激增，再次向王某出具书面警告通知书，王某认为顾客退货不属于自己职责范围所致，未在通知书上签字。

公司向王某发出解除劳动合同通知书，以其严重违反公司规章制度，解除双方劳动关系。

王某申请劳动仲裁，要求公司支付违法解除赔偿金，仲裁委裁决公司违法解除，公司不服裁决诉至法院。

法院审理后认为，公司主张店铺退货量增加造成损失系由王某怠于履职导致，但是从在案证据可知，王某工作系主管领导安排，无证据证明门店退货量增加损失与王某存在因果关系。

因此公司第二次书面警告的事实依据不足，由此解除劳动合同显属不当，遂判决公司构成违法解除，应赔偿25万余元的赔偿金。

05、公司解除合同未经工会同意，辞退违法

李某2016年1月入职某公司，公司规章制度规定：员工一年内收到3次警告处分，公司有权单方解除劳动合同。

2019年2月、6月李某都因为工作失误，受到公司的书面警告处分，李某在公司要求下出具《保证书》，承认其错误并承诺遵守公司规章制度、服从工作安排。

2019年8月，李某在下班后私自前往人事部门“带走”自己的保证书和劳动合同等材料，公司发现后向李某送达《开除通知书》。

李某申请劳动仲裁，要求公司支付违法解除赔偿金，未获支持又诉至法院。

法院认为，公司未能在李某申请劳动仲裁前将解除劳动合同的通知提交工会，因程序瑕疵，公司的解除行为系违法解除，应当向李某支付赔偿金4万元。