一、可以尝试高于约定的违约金予以主张

《民法典》第585条第2款规定：“约定的违约金低于造成的损失的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以适当减少。”据此，如果单位能够证明约定的违约金不足以弥补损失的，可以尝试在劳动争议程序中申请适当调高违约金数额。

二、分别提起违约及侵权之诉

劳动者违反竞业限制又侵犯商业秘密，造成损失的情形下，用人单位分别提起劳动争议程序和商业秘密侵权之诉，并在两案中分别主张违约金和损害赔偿。

常州精石标识制造有限公司与常州一道标识系统有限公司、朱某某等侵害商业秘密纠纷案（2016）苏04民初22号

案情概要

朱某某曾担任甲公司总经理，居某某为销售经理及总经理助理。2008年以前，二人均与甲公司签订了劳动合同及保密协议，约定的竞业限制期限为离职后三年内，后根据劳动合同法的规定变更为两年，违反竞业限制的违约金为20万元。

后朱某某、居某某从甲公司离职并加入与该公司存在竞争关系的乙公司。2015年，二人成为乙公司股东。朱某某、居某某离职后，还将甲公司其他六名员工招揽至乙公司工作。甲公司将上述八人作为被申请人提起劳动仲裁、诉讼，要求每人支付违反竞业限制的违约金20万元共计160万元，得到了法院的支持。

执行中，双方达成和解，由八人共同向甲公司支付违约金120万元，甲公司确认已收到上述款项。朱某某、居某某利用所掌握的甲公司客户信息等商业秘密，与甲公司的长期客户建立了合作关系。甲公司遂以朱、居二人及乙公司为被告，提起侵犯商业秘密诉讼，要求三被告共同赔偿损失1000万元。

常州中院认定，朱某某、居某某及其乙公司的行为构成对甲公司商业秘密的侵权，应承担赔偿责任，并认定赔偿金额为40万余元。该院同时认为，因甲公司的损失在先前的劳动争议案件中已经得到了补偿，在认定本案的赔偿数额后，应将前案认定的160万元予以扣减，由于扣除的金额大于本案确定的赔偿数额，故甲公司在本案中的请求不应予以支持，遂判决驳回了甲公司的请求。我们据此反推可知，若在本案中，法院认定的赔偿数额大于160万元的，甲公司仍可能获得差额的赔偿。