“末位淘汰制”作为一种绩效考核制度，是指用人单位根据本单位的工作目标，在一定期限内按照制定的考核体系对员工进行考核，并依据考核结果淘汰得分靠后的员工。

这一制度源于美国通用电气公司杰克·韦尔奇，也叫10%淘汰率法则，在我国，华为、阿里巴巴等知名企业都在使用。

近年来，我国一些企业将“末位淘汰制”纳入企业规章制度或者劳动合同中，根据考核结果，定期将业绩居于末位的劳动者调岗、调薪或解除劳动合同。

那末位淘汰制是否合法呢？

根据《劳动法》规定，用人单位可以跟公司单方面解除劳动合同的主要情行为：

末位淘汰制作为用人单位的规章制度，并非意味着用人单位对业绩考核结果居于末位（或靠后）的劳动者可以单方面予以辞退。

在实践中，用人单位根据末位淘汰制辞退劳动者的依据主要有两种情形：

• 依据根据《劳动合同法》第39条的规定认为劳动者严重违反用人单位的规章制度；

• 根据《劳动合同法》第40条的规定认为劳动者不能胜任工作。

所谓严重违反用人单位的规章制度，是指劳动者明知（包括应当知道）规章制度的规定，但因为故意或者重大过失而实施了严重违反规章制度的行为。

业绩考核居于末位这是一种客观事实，并非劳动者的主观心态。只要有考核，就必然存在排名先后，即使所有的劳动者都尽职尽责拼尽全力工作，也必然有人考核居于末位，这是任何用人单位都无法避免的客观事实。

因此，业绩考核居于末位，不意味着严重违反用人单位的规章制度，用人单位不能以此为据单方面辞退劳动者（但存在故意或重大过失情形除外）。

那劳动者业绩考核居于末位，是否构成不能胜任工作？

正如前文所述，劳动者业绩考核居于末位，这是任何用人单位都无法避免的客观事实。劳动者业绩考核居于末位，可能是其不能胜任工作，也可能是能够胜任工作，只是因为考核制度的存在而导致其处于末位。

即使劳动者不能胜任工作，用人单位也不能据此直接予以辞退，而是应当对劳动者进行培训或者调整其工作岗位，劳动者仍不能胜任工作的，用人单位才可予以辞退。

因此，劳动者业绩考核居于末位，并不意味着不能胜任工作，用人单位更不能以此为由直接单方面辞退劳动者。

综上所述，用人单位不能根据末位淘汰制单方面辞退劳动者，否则企业将构成违法解除劳动合同，劳动者有权要求用人单位支付经济赔偿金或要求继续履行劳动合同。